Opcje wyszukiwania (Strona 1 z 2)

Trzeba wykorzystać dostępne środki prawne ze skargą do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego włącznie. Dzisiaj odbyła się pierwsza rozprawa w WSA w Łodzi w sprawie naliczenia korekt przez Urząd Marszałkowski w Łodzi. Jedną ze spornych spraw jest kwalifikacja dostaw i montażu wiat przystankowych. Beneficjent zakwalifikował jako dostawę, natomiast Urząd Marszałkowski w Łodzi twierdzi, że było to robota budowlana. WSA mi.in zażądał kosztów zakupu wiat i kosztów ich montażu oraz wyznaczył 21 dniowy termin na dostarczenie stosownych dokumentów - patrz art. 6 ust. 1 Pzp.
Wniosek - Nigdy w sprawach z kontrolującymi nie wolno poddawać się bez walki.

Przede wszystkim brak jest ustawowego zakazu ubiegania się przez dotychczasowych wykonawców o nowe zamówienia u tego samego zamawiającego (wyrok KIO 1168/13). Ponadto odpowiedni termin na składanie ofert, który musi upłynąć od chwili ogłoszenia o zamówienia, gwarantuje, że każdy wykonawca posiada wystarczający czas, aby dobrze przygotować się do złożenia oferty: Odwołujący wykonywał na rzecz zamawiającego projekt budowlany i przedmiar robót wykorzystane w danym postępowaniu, chociaż zamawiający nie udostępnił innym wykonawcom przedmiaru (żaden wykonawca nie wnosił o jego udostępnienie, a nie był to dokument konieczny do sporządzenia oferty). W związku z tym ewentualna lepsza pozycja odwołującego w stosunku do pozostałych wykonawców zawężała się tylko do wcześniejszego poznania projektu budowlanego. Jednak m.in. po to jest ustanawiany dość długi czas między ukazaniem się ogłoszenia o zamówieniu a terminem składania ofert, aby wykonawcy mogli z należytą starannością zapoznać się z dokumentacją, przez co ta przewaga jest minimalizowana do tego stopnia, że nie ma istotnego wpływu na wynik postępowania (wyrok KIO 1620/13).

Z opinii UZP
Generalnie wszystkie umowy, których przedmiotem sa usługi świadczone wedle zapotrzebowania, tzn. uruchamiane są na podstawie indywidualnego zlecenia konkretnej usługi w ramach stałej umowy, nie mogą być kwalifikowane jako usługi powtarzające się okresowo. To samo odnosi się do udzielanych oddzielnie zamówień na usługi, które powtarzają się kilka razy do roku, w zależności od potrzeb. Dla takich usług wartość szacunkowa zamówienia powinna zostać obliczona na podstawie art. 32 ustawy Prawo zamówień publicznych".

Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 30 września 2011 r., sygn. akt KIO 2030/11 postanowiła:
"Określone wyżej wynagrodzenie miało charakter wynagrodzenia ryczałtowego, które jest co do zasady instytucją umowy o dzieło uregulowaną w art. 632 § 1 kodeksu cywilnego, który to przepis stanowi, iż jeżeli strony umówiły się o wynagrodzenie ryczałtowe, przyjmujący zamówienie nie może żądać podwyższenia wynagrodzenia, chociażby w czasie zawarcia umowy nie można było przewidzieć rozmiaru lub kosztów prac.
W judykaturze Sądu Najwyższego przyjmuje się zgodnie, że art. 632 kodeksu cywilnego może być stosowany w drodze analogii do umowy o roboty budowlane (vide: Wyrok Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z 2007-06-15, V CSK 63/07, opubl: Orzecznictwo Sądu Najwyższego Izba Cywilna rok 2008, Nr 116, poz. 116, str. 59 oraz Uchwała Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z 2009-09-29, III CZP 41/09 opubl: Orzecznictwo Sądu Najwyższego Izba Cywilna rok 2010, Nr 3, poz. 33, str. 1).
W doktrynie prawa cywilnego zaś pojęcie wynagrodzenia ryczałtowego oznacza wynagrodzenie za całość dzieła w jednej sumie pieniężnej lub wartości globalnej. Jego istotę stanowi określenie tego wynagrodzenia z góry, bez przeprowadzania szczegółowej analizy kosztów wytwarzania dzieła. Zamawiający ustalając wynagrodzenie ryczałtowe wyraźnie lub w sposób dorozumiany zakłada, że przyjmujący zamówienie nie będzie domagać się zapłaty wynagrodzenia wyższego. Przyjmujący zamówienie nie może bowiem żądać podwyższenia wynagrodzenia, chociażby w czasie zawarcia umowy nie można było przewidzieć rozmiaru lub kosztów prac. (vide komentarz do art.632 kodeksu cywilnego pod red. prof. dr hab. Krzysztof Pietrzykowski, rok wydania: 2009, Wydawnictwo: C.H.Beck wydanie: 5)".

Wyrok Sądu Apelacyjnego w Białymstoku z dnia 16 marca 2010 r., sygn. akt I ACa 67/10:
"Według art. 632 § 1 kc, jeżeli strony umówiły się o wynagrodzenie ryczałtowe, przyjmujący zamówienie nie może żądać podwyższenia wynagrodzenia, chociażby w czasie zawarcia umowy nie można było przewidzieć rozmiaru lub kosztów prac. Jeśli więc, tak jak w niniejszej sprawie, okaże się, że dla prawidłowego wykonania umowy powód powinien był świadczyć w większym zakresie, nie może - co do zasady - domagać się z tego powodu dodatkowego wynagrodzenia. Jest to możliwe tylko przy spełnieniu warunków z art. 632 § 2 kc Dotyczy on sytuacji, w której wskutek zmiany stosunków, której nie można było przewidzieć, wykonanie umowy groziłoby przyjmującemu zamówienie rażącą stratą. Sąd może wówczas podwyższyć ryczałt lub rozwiązać umowę.
Formułowanie w związku ze zwiększeniem zakresu robót budowlanych roszczenia o zapłatę w nawiązaniu do przepisów o nienależnym świadczeniu jest zatem, na tle przytoczonej regulacji, niedopuszczalne. Po pierwsze, prowadziłoby do obejścia zasady niezmienności wynagrodzenia ryczałtowego, o czym mowa w art. 632 § 1 kpc. Po drugie zaś, eliminowałoby sądowy tryb kontroli tego roszczenia, który nie może nastąpić z pominięciem fazy powództwa o ukształtowanie stosunku prawnego (podwyższenie ryczałtu), w toku rozpoznania którego sąd bada nie tylko, czy wystąpiły przesłanki podwyższenia wskazane w art. 632 § 2 kc, ale rozważa także, czy przy ich spełnieniu umowa nadal powinna wiązać strony - może bowiem podwyższyć ryczałt lub rozwiązać umowę. Dopiero zmiana umowy przez sąd i podwyższenie ryczałtu stwarza podstawę do żądania dodatkowego, poza umówionym, wynagrodzenia".

Z tego samego wyjaśnienia Departamentu Prawnego UZP
"W przypadku świadczeń ciągłych wyznacznikiem zarówno rozmiaru jak i treści świadczenia jest czas. Świadczenie ciągłe polega bowiem na określonym, stałym zachowaniu się dłużnika przez czas trwania stosunku prawnego. Z istoty rzeczy spełnienie takiego świadczenia musi więc trwać przez pewien czas. Świadczenie ciągłe ma to do siebie, że nie da się w nim wyodrębnić poszczególnych zachowań dłużnika, które mogłyby być potraktowane jako samoistne świadczenia albo partie świadczenia. Charakter ciągły mają świadczenia wynajmującego, wydzierżawiającego, dającego w użyczenie, udzielającego pożyczki, przechowawcy, pracownika w stosunku pracy, zarządzającego, banku w umowie rachunku bankowego, świadczenia przedsiębiorstw dostarczających wodę, gaz, elektryczność.
Dla uznania świadczenia za ciągłe nie jest konieczne, aby zachowanie się dłużnika stanowiące treść świadczenia trwało nieprzerwanie w ciągu istnienia stosunku prawnego. Dla uznania świadczenia za ciągłe wystarcza, jeżeli składa się ono z pewnych następujących po sobie zachowań dłużnika, które - mimo że oddzielone od siebie w czasie - tworzą razem funkcjonalną całość. Miernikiem tej całości jest czas, a interes wierzyciela jest zaspokojony właśnie dlatego, że odpowiednie zachowanie się dłużnika ma charakter trwały.
Ze świadczeniem ciągłym często są związane obowiązki podjęcia przez dłużnika pewnych działań, które nie stanowią jednak elementu tego świadczenia. Chodzi tu przede wszystkim o działania, bez podjęcia których nie jest możliwa realizacja świadczenia ciągłego (np. wydanie rzeczy najętej), albo o działania, których podjęcie stanowi istotne uzupełnienie świadczenia ciągłego (np. naprawa rzeczy najętej). Obowiązki te nie mogą być kwalifikowane jako oddzielne świadczenie (w szczególności jako jednorazowe), ich wykonanie bowiem nie zaspokaja interesu wierzyciela, lecz jedynie służy spełnieniu świadczenia2.
Z kolei świadczenia okresowe (zwane niekiedy periodycznymi lub powrotnymi) w piśmiennictwie definiowane są jako świadczenia polegające na stałym dawaniu przez czas trwania  stosunku  prawnego,  w określonych  regularnych  odstępach  czasu,   pewnej  ilości".

Darek W - mnie nie chodzi - czy muszę wymyśleć inny niż cena  przedmiot negocjacji, a czy po 19.10.14 r. mogę w przetargu na odbiór i zagospodarowanie odpadów negocjować wyłącznie cenę.

Adam - Ok nie zbyt precyzyjnie napisałem - a zatem czy przedmiotem negocjacji w zamówieniach uzupełniających udzielanych po 19.10.14 r. na odbiór i zagospodarowanie odpadów może być wyłącznie cena ?

Negocjuje warunki umowy z jednym wykonawcom i aby doszło do podpisania umowy na zamówienia uzupełniające, muszę je wynegocjować z wykonawcą zamówienia podstawowego. Ponieważ w zamówieniu podstawowym jedynym kryterium oceny ofert była cena, to niektórzy moi koledzy uważają, że przedmiotem negocjacji może być wyłącznie cena.

W Dzienniku "Gazeta Prawna" opublikowany został w 2010 r. taki artykuł:

Kosztorys ofertowy nie podlega ochronie jako tajemnica przedsiębiorstwa
Istotne znaczenie dla ustalenia katalogu informacji mogących podlegać zastrzeżeniu ma rozstrzygnięcie, jak należy zdefiniować pojęcie informacji nieujawnionych do wiadomości publicznej
Zgodnie z definicją zawartą w art. 11 ust. 4 ustawy z 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. z 2003 r. nr 153, poz. 1503 z późn. zm.) przez tajemnicę przedsiębiorstwa rozumie się nieujawnione do wiadomości publicznej informacje techniczne, technologiczne, organizacyjne przedsiębiorstwa lub inne informacje posiadające wartość gospodarczą, co do których przedsiębiorca podjął niezbędne działania w celu zachowania ich poufności.
Wola przedsiębiorcy
Istotne jest rozstrzygnięcie, jak należy zdefiniować pojęcie informacji nieujawnionych do wiadomości publicznej. Ze względu na wagę sprawy zagadnienie było przedmiotem rozstrzygnięcia podjętego przez Sąd Najwyższy. W wyroku z 3 października 2000 r. (I CKN 304/00) określono, iż informacja (wiadomość) nieujawniona do wiadomości publicznej to informacja nieznana ogółowi lub osobom, które ze względu na swój zawód są zainteresowane jej posiadaniem. Taka informacja podpada pod pojęcie tajemnicy, kiedy przedsiębiorca ma wolę, by pozostała ona tajemnicą dla pewnych kół odbiorców, konkurentów i wola ta dla innych osób musi być rozpoznawalna. Bez takiej woli, choćby tylko dorozumianej, może ona być nieznana, ale nie będzie tajemnicą. Informacja nieujawniona do wiadomości publicznej traci ochronę prawną, gdy każdy przedsiębiorca (konkurent) może się o niej dowiedzieć drogą zwykłą i dozwoloną, a więc np. gdy pewna wiadomość jest przedstawiana w pismach fachowych lub gdy z towaru wystawionego na widok publiczny każdy fachowiec może poznać, jaką metodę produkcji zastosowano. Tajemnica nie traci zaś swego charakteru przez to, że wie o niej pewne ograniczone koło osób zobowiązanych do dyskrecji w tej sprawie, jak pracownicy przedsiębiorstwa lub inne osoby, które przedsiębiorca wtajemnicza w proponowany im interes.
Możliwość zastrzeżenia
Ta teza z wyroku Sądu Najwyższego ma istotne znaczenie dla ustalenia, czy możliwe jest zastrzeżenie kosztorysu ofertowego złożonego przez wykonawcę ubiegającego się o zamówienie publiczne.
Zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy z 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j.: Dz.U. z 2010 r. nr 113, poz. 759 z późn. zm.) postępowanie o zamówienie publiczne jest jawne. Na podstawie przepisów zawartych w art. 96 ust. 3 ? Prawa zamówień publicznych oferty złożone przez wykonawców ubiegających się o uzyskanie zamówienia publicznego są co do zasady jawne. Ograniczenie zasady jawności określa przepis art. 8 ust. 3 Prawa zamówień publicznych stosownie, do postanowień którego nie ujawnia się informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, jeżeli wykonawca, nie później niż w terminie składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, zastrzegł, że nie mogą być one udostępniane.
Kosztorys bez zastrzeżeń
Na podstawie tego przepisu nie można jednak dokonać zastrzeżenia informacji podawanych na publicznym otwarciu ofert, których katalog określa art. 86 ust. 4 ustawy ? Prawo zamówień publicznych. Zastrzeżeniu bezsprzecznie nie podlegają informacje dotyczące:
? ceny realizacji zamówienia,
? terminu wykonania zamówienia,
? okresu gwarancji,
? warunków płatności zawartych w złożonej ofercie.
Tymczasem kosztorys ofertowy zawiera cenę realizacji zamówienia oraz sposób jej obliczenia. Jak już wyżej wskazano, na podstawie ustawy ? Prawo zamówień publicznych, cena realizacji zamówienia jest elementem oferty, który podlega upublicznieniu już podczas otwarcia ofert. W związku z tym kosztorys ofertowy nie może być objęty tajemnicą przedsiębiorstwa w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego.
Jeżeli jednak wykonawca zastrzeże kosztorys ofertowy jako tajemnicę przedsiębiorstwa zamawiający powinien uznać, że wprowadzone zastrzeżenie jest bezskuteczne, a zatem złożony dokument podlega upublicznieniu na podstawie zasady jawności postępowania o udzielenie zamówienia publicznego wyrażonej w art. 8 ust. 1 ustawy ? Prawo zamówień publicznych.
Podstawa prawna
Wyrok Sądu Najwyższego z 3 października 2000 r. (I CKN 304/00)
Ustawa z 29 stycznia 2004 r. ? Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z 2006 r. nr 164, poz. 1163 z późn. zm.).
Źródło: Dziennik Gazeta Prawna
Artykuł z dnia: 2010-10-05, ostatnia aktualizacja: 2010-10-11 02:22

Ciekaw jestem, jakie jest zdanie innych uczestników niniejszego forum.