Pracownik firmy startującej w przetargach otrzymuje pełnomocnictwo od zamawiającego i staje przed składem orzekającym, by bronić jego decyzji. Pełnomocnictwo podpisane, dokumenty kompletne, formalności dopilnowane. W praktyce jednak pojawia się ciche pytanie, na które warto znaleźć odpowiedź wcześniej, niż padnie ono z ust strony przeciwnej.
Pełnomocnik zamawiającego przed KIO i katalog z ustawy
Ustawodawca zawęził katalog osób uprawnionych do reprezentowania strony w postępowaniu odwoławczym. Pełnomocnikiem zamawiającego przed KIO może być adwokat lub radca prawny. Reprezentować mocodawcę może też osoba sprawująca zarząd jego majątkiem lub interesami oraz osoba pozostająca z nim w stosunku zlecenia obejmującym daną sprawę. Dodatkowo pełnomocnikiem może zostać pracownik samego zamawiającego.
Pracownik wykonawcy z definicji do żadnej z tych kategorii nie należy. Wchodzi do nich dopiero wtedy, gdy z zamawiającym łączy go stosunek zlecenia obejmujący daną sprawę. Zlecenie może być osobiste, zawarte bezpośrednio z zamawiającym. Może też wynikać z umowy, na podstawie której jego pracodawca obsługuje zamawiającego, a sprawa mieści się w zakresie tej obsługi.
Bezstronność, której nikt nie zapisał wprost
Litera ustawy nie zabrania takiej konstrukcji, ale nie zamyka też sprawy. Zasada bezstronności i obiektywizmu wymaga, by czynności po stronie zamawiającego wykonywały osoby wolne od powiązań budzących uzasadnione wątpliwości. Reprezentacja przed Izbą toczy się w odrębnym postępowaniu odwoławczym, a nie w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Dlatego pełnomocnik nie składa oświadczenia o braku konfliktu interesów, którego wymaga się od osób przygotowujących i prowadzących postępowanie.
Mimo to pełnomocnik zamawiającego przed KIO kształtuje argumentację i wpływa na wynik sporu. Trudno więc uznać jego rolę za neutralną. W praktyce wykonawca, dla którego ta sama osoba pracuje na etacie, zachowuje dostęp do jej doświadczenia i sposobu pracy. Pojawia się przy tym pytanie, jak zareagują inne firmy startujące w przyszłych postępowaniach tego zamawiającego.
Co zostaje, gdy formalność spotka się z praktyką
Pełnomocnik zamawiającego przed KIO nie jest zwykłym posłańcem dokumentów. Wybiera linię obrony, decyduje o reakcji na zarzuty, ocenia, kiedy ustąpić, a kiedy stać przy swoim. Sama poprawność pełnomocnictwa nie wyczerpuje więc tematu. Zamawiający, który decyduje się na taką konstrukcję, powinien rozważyć ryzyko wizerunkowe oraz pytania wykonawców startujących w jego kolejnych przetargach.
Ponadto warto pamiętać, że Izba bada tylko formalne wymogi pełnomocnictwa. Nie ma trybu, w którym mogłaby wyłączyć pełnomocnika z powodów etycznych. Strona przeciwna może jednak podważać samo umocowanie, wskazując na pozorność stosunku zlecenia. Może też podnosić argument naruszenia zasady bezstronności po stronie zamawiającego w toku postępowania o udzielenie zamówienia. Bezpieczniej, gdy pełnomocnik zamawiającego przed KIO jest wolny od powiązań z wykonawcami działającymi na rynku tego zamawiającego.
#zamowieniapubliczne #pzp #kio #pelnomocnik #konfliktinteresow
