Zamawiający, który prowadzi krajowe postępowanie poniżej unijnych progów wartości zamówienia, ma jeden obowiązkowy publikator. Jest nim Biuletyn Zamówień Publicznych. Tam musi pojawić się ogłoszenie. Tam formalnie wszczyna się postępowanie. I na tym, z perspektywy prawa, obowiązek się kończy.
Jeśli chodzi o platformę zakupową, ustawa PZP używa słowa „może”. Zamawiający może zamieścić ogłoszenie również na stronie internetowej czy na platformie. Nie ma tu jednak obowiązku. To uprawnienie, a nie nakaz. Nie jest to niedopatrzenie w przepisach. Przy tworzeniu nowej ustawy ustawodawca podjął taką decyzję celowo.
Najlepiej widać to w porównaniu z dużymi przetargami, czyli tymi powyżej unijnych progów. Tam ustawa używa zupełnie innego języka. Zamawiający udostępnia ogłoszenie na stronie prowadzonego postępowania. Nie „może”. „Udostępnia”. To obowiązek i dotyczy on wyłącznie dużych przetargów. Przepis regulujący postępowania krajowe wprost wyklucza stosowanie tej normy poniżej progów. Oba przepisy działają w zupełnie różnych rejestrach i to jest sedno całej sprawy.
Jest jednak jedno rozróżnienie, którego nie wolno pominąć. Brak ogłoszenia na platformie to nie to samo co brak specyfikacji warunków zamówienia na platformie. SWZ musi być dostępna na stronie postępowania od dnia publikacji ogłoszenia w BZP. Ten obowiązek istnieje i jest bezwzględny. Jeśli zamawiający prawidłowo udostępnił SWZ na platformie, spełnił to, czego prawo wymaga. Ogłoszenie i SWZ to dwa różne dokumenty objęte dwoma różnymi reżimami.
Co z przesłankami unieważnienia postępowania? Ustawa PZP zawiera zamknięty katalog powodów, dla których zamawiający ma obowiązek unieważnić postępowanie. Wymienione są tam konkretne sytuacje: brak złożonych ofert, odrzucenie wszystkich ofert, przekroczenie budżetu, zmiana okoliczności w interesie publicznym czy nieusuwalny błąd uniemożliwiający zawarcie ważnej umowy. Brak ogłoszenia na platformie zakupowej przy zachowanej prawidłowej publikacji w BZP do żadnej z tych sytuacji nie pasuje.Warto przyjrzeć się bliżej przesłance dotyczącej nieusuwalnej wady. żeby ona zaistniała, muszą się pojawić trzy rzeczy jednocześnie. Naruszony przepis, niemożliwość naprawienia sytuacji i uniemożliwienie zawarcia ważnej umowy. W tej sprawie nie zachodzi żadna z nich. Nie ma naruszonego obowiązku. Sytuację można rozwiązać w każdej chwili. Ogłoszenie w BZP jest wystarczającą podstawą do prowadzenia postępowania i podpisania umowy.
Na etapie odpowiedzi na pytania wykonawców również nie ma problemu. Fakt, że wykonawcy pytali, świadczy o tym, że mieli dostęp do postępowania. Ogłoszenie w BZP spełniło swoją funkcję informacyjną. Wyjaśnienia SWZ udzielone przed zamieszczeniem ogłoszenia na platformie zachowują ważność i są wiążące. Trzeba natomiast pamiętać, że jeśli zamawiający zdecyduje się zamieścić ogłoszenie na platformie, jego treść musi być identyczna z tym, co trafiło do BZP. Platforma nie jest miejscem do wprowadzania zmian. Każda zmiana merytoryczna warunków postępowania rządzi się własnymi zasadami i wymaga oddzielnej procedury.
Krajowa Izba Odwoławcza była już pytana o to, kiedy brak ogłoszenia może być podstawą do unieważnienia umowy lub postępowania. Izba konsekwentnie przyjmuje wąską interpretację. Chodzi o zaniechanie publikacji w oficjalnych publikatorach, czyli w BZP lub Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej. Komercyjna platforma zakupowa w żadnym z tych orzeczeń nie pojawiła się jako podstawa unieważnienia. To samo stanowisko potwierdził sąd rozpatrujący odwołania od orzeczeń KIO, wskazując, że brak ogłoszenia na stronie postępowania tam, gdzie prawo tego expressis verbis nie wymaga, nie dyskwalifikuje postępowania.Jedno zastrzeżenie dotyczy zamówień finansowanych ze środków europejskich. Instytucje zarządzające mogą stawiać wyższe wymagania w zakresie jawności niż wynika to z samej ustawy. Zapisy umowy o dofinansowanie i wytyczne programowe mogą wprost wymagać obecności ogłoszenia na platformie. Niedopełnienie takich wymogów może rodzić ryzyko korekty finansowej. Przy zamówieniach unijnych warto więc sprawdzić dokumenty programowe i w razie wątpliwości skonsultować się z instytucją zarządzającą.
Ogłoszenie w BZP jest fundamentem postępowania. Platforma zakupowa to narzędzie, nie publikator w rozumieniu ustawy, przynajmniej w postępowaniach krajowych. Postępowanie można i należy kontynuować.
#zamówieniapubliczne #pzp #trybpodstawowy #zamawiający #platformazakupowa
